Введение в международное взыскание долгов
Автор: Kenneth White, Станислав Графский
С увеличением открытости национальных рынков стран бывшего СССР присутствие иностранных компаний, их товаров и услуг становится практически повсеместным явлением. Процесс этот совершенно естественен. Взаимопроникновение национальных экономик реально выражается в постоянном расширении присутствия бизнеса и его представителей одних стран на рынках других.
Увеличение объемов международного по природе бизнеса, прежде всего, международной торговли, имеет своим последствием вовлечение в международные транзакции бизнесменов, порой недостаточно подготовленных или попросту необразованных в вопросах условий и правил игры на интернациональных рынках. Вулканический всплеск деловой активности нашего населения в пост перестроечный период на сегодня благополучно спал. Одним из наиболее мощных факторов по естественному отбору и отсеиванию неконкурентоспособных игроков на рынке стал августовский кризис 1998 года в России, отразившийся не только на положении в России и сопредельных с ней государствах СНГ, но и на мировой экономике в целом.
Одним из наиболее распространенных последствий кризиса стал массовый синдром взаимных неплатежей и многочисленных банкротств. Как нельзя более остро встала проблема разрешения многочисленных международных споров. Жизнь показала, что далеко не все «обиженные» стороны нашли пути для выходя из положения, в котором оказались. Наиболее логичным последствием стал вал судебных и арбитражных решений, которые натолкнулись на проблему исполнения.
В международной практике давно отработаны правила для разрешения таких ситуаций. Юридической базой для рассмотрения подобных споров изначально являются двух- и многосторонние соглашения государств об оказании взаимной правовой помощи и соглашения о признании судебных решений, вынесенных на территории одних стран в государствах-контрагентах. Однако, несмотря на наличие правовой базы, как правило, всегда стоит проблема в нахождении специалистов, подтвердивших свой опыт по разрешению дел о взыскании долгов-де-факто.
Если вы попали в ситуацию, когда ваш зарубежный контрагент или партнер не желает или по каким-то причинам не может погасить перед вами свою задолженность или обязательства, тогда мы осмелимся предложить вам несколько советов и рекомендаций. Сразу оговоримся, что на практике часто встречаются ситуации, которые не подпадают под принятые или распространенные фабулы и стандартные рецепты «лечения» должников от поразившего их синдрома неспособности к добровольному возвращению долгов. Другой оговоркой давайте сразу определим, что мы исходим только из ЛЕГИТИМНЫХ методов разрешения споров, которые порой безрассудно недооцениваются нашими новоявленными бизнесменами.
Прежде всего, постарайтесь самостоятельно объективно оценить ситуацию и определить, возможно ли в принципе доказать неправомерность действий противоположной стороны на основании существующего контракта. Эта задача, несмотря на свою кажущуюся легкость, далеко не так проста в решении. Если вам это удалось и это прямо или косвенно подтверждается документами или прецедентами применимой практики, соотносимыми с традициями торгового оборота, определите наиболее приемлемый для вас способ возможного решения спора. Бывают случаи, когда оптимальнее всего пойти на согласованную разумную реструктуризацию долга, чем долго бороться за признание долга контрагента и прийти с судебным решением к нищему должнику. Эта стадия мирного, а значит, более экономичного рассмотрения спора широко применяется на Западе. Она имеет много общего с аналогичной для нас стадией досудебного и третейского разбирательства. Если местом такого разбирательства является неродная для вас юрисдикция, лучше наймите тамошнего адвоката. В этом случае, его услуги составят лишь несколько часов работы перемноженные на почасовую ставку. Как показывает наш собственный опыт, можно весьма оперативно, эффективно и экономично разрешать споры на этой стадии, известной как mediation. Наконец, если вы уверены в достаточной кредитоспособности контрагента и неприемлемости мирного решения, идите в суд.
Ваша задача намного облегчиться, если арбитражной оговоркой контракта определена родная для вас юрисдикция судебного или арбитражного разбирательства. Куда хуже и накладнее процесс за рубежом. В последнем случае вам, возможно, придется нанимать тамошних адвокатов для представления ваших интересов. Не будьте самонадеянны в своей уверенности, что если договор или иные документы прямо подтверждают вашу правоту, вы непременно выиграете дело. Существует масса специфических оговорок в законодательстве абсолютно каждой страны по процедурным вопросам, которые могут привести вас к невыполнимости судебного или арбитражного решения, вынесенного в вашу пользу. Кроме того, фактор времени и неожиданности в подобного рода спорах зачастую играет ключевую роль. Что толку искать правды у должника, который заблаговременно и, что важно, правомерно избавил свою компанию от лишнего имущества и других материальных и нематериальных активов. В этой связи мы можем порекомендовать вам не экономить на квалифицированных специалистов, если игра стоит свеч. Жадный всегда платит дважды.
Как быть в ситуации, когда у вас уже есть судебное решение, вынесенное на территории одной из сторон договора, в то время как имущество и активы ответчика — за границей? Нам представляется, что на этой стадии без профессионального сборщика долгов (так называемые debt collectors) уже не обойтись. Как правило, в большинстве стран Запада этим бизнесом занимаются юридические или специализированные компании. Обратите внимание, что их практика далека от традиций наших «охранных» или «факторинговых» фирм или соответствующих «отделов по орг. вопросам» отдельных компаний. Эффективность работы подобных фирм объясняется высоким профессионализмом в вопросах легитимных способов «перекрывания кислорода» у должника таким образом, что у последнего возникает жгучее желание добровольно покрыть имеющуюся задолженность.
Методы и средства, используемые специалистами в процессе исполнения судебных решений, да и в целом при решении проблем взыскания, весьма разнообразны. При всем желании мы не можем описать даже основные из них в ограниченных рамках одной статьи. Для иллюстрации приведем лишь пример с институтом кредитной информации, который на сегодняшний день затрагивает абсолютно любого гражданина любой развитой страны. В силу повсеместного использования кредитных отношений на Западе, когда большинство товаров и услуг приобретается в рассрочку, иметь запятнанную кредитную историю означает невозможность пользоваться большинством привилегий, даваемых западным образом жизни. Более того, «подмоченная» кредитная история (credit history/record) порой отражается не только на ваших приобретениях, но и на деловых и личных взаимоотношениях в обществе. Попав в черный список национального кредитного агентства, вы вскоре непременно узнаете о закрытии вам большинства уже действующих кредитных линий и немедленном погашении существующих долгов, об отзыве банками кредитных карточек, а порой и о закрытии счетов.
Де-факто, дела о международном взыскании также разнообразны, как и вся наша жизнь. В практике нашей компании был случай, когда мы представляли интересы крупного российского завода-производителя оборудования промышленного использования. Дело было буквально перегружено всеми возможными и невозможными нюансами, которые, казалось, сводили на нет перспективы возврата долга. Краткая фабула была следующей.
Российское предприятие отгрузило крупную партию своего оборудования в Латинскую Америку. Согласно гениально-безграмотному договору, продавец терял право собственности на всю поставку с момента фактической отгрузки партии на территории свой области. Покупателем было латиноамериканское СП с участием акционеров из ЮАР. Транспортировка груза из России весом несколько сотен тонн производила крупная западноевропейская транспортная компания за счет покупателя с оплатой расходов по факту прибытия товара в порт назначения. В силу внутренней перестройки внутри компании-покупателя последний не смог своевременно оплатить транспортные расходы. В ответ транспортная компания заскладировала громоздкое оборудование на дорогостоящем складе безналоговой зоны порта прибытия. Многочисленные попытки российской стороны спасти свою отгрузку, самостоятельно оплатив транспортные расходы (несколько сотен тысяч долларов), натыкались на правомерное нежелание транспортников принять деньги от стороны, не участвовавшей в сделке. Спустя несколько месяцев оборудование было выставлено на аукцион, на который российская сторона не была допущена. Сложность ситуации осложнялась еще и тем, что согласно принятым на себя обязательствам, российский продавец юридически не имел никаких прав на оборудование.
Задача нашей компании сводилась примерно к следующему: задержать или отменить аукцион и вернуть оборудование в натуре или получить полное возмещение контрактной цены. Наши специалисты, вылетевшие в Латинскую Америку, за неделю раскрутили клубок противоречий и добились фактического решения спора в пользу своего российского клиента. О качестве проведенной работы говорит хотя бы тот факт, что адвокаты и покупателя, и транспортной компании, представленные двумя юридическими фирмами из первой пятерки по неофициальной мировой классификации, полностью признали все требования российской стороны еще на досудебной стадии. По этическим вопросам мы не можем назвать эти компании.
Можно было бы праздновать победу, если бы не отказ российской стороны от оплаты второй (и большей) части нашего гонорара. Мотивировка была проста до бессовестности — зачем платить, когда можно не платить! Наш благодарный клиент исходил из того, что согласно арбитражной оговорке нашего с ним контракта, арбитражное разбирательство должно быть в Лондоне. Даже при положительном для нас решении спора наш щедрый клиент не видел для нас путей фактического получения с него долга, мотивируя это тем, что предприятие находится на картотеке и многочисленные российские кредиторы не могут получить с него ни копейки, не говоря уже об иностранцах с арбитражным решением из туманно далекого Лондона. Какого же было удивление в глазах директората компании, когда спустя некоторое время они осознали, что не только теряют контроль над ситуацией, но и над предприятием в целом. И как выяснилось, чудеса случаются даже в забытой богом России. Предприятие, не имевшее возможности вовремя оплачивать зарплату своим сотрудникам, воспылало желанием немедленно возместить весь долг. Пикантность чудесного исцеления нашего клиента от синдрома беспробудного должника проявилась еще и в том, что вскоре мы обнаружили задолженность погашенной со счета незнакомой нам компании с Каймановых островов.
Возможно небезынтересным будет и вопрос о размерах и способах оплаты подобного рода услуг. Признаем сразу — недешево. Но однозначно выгоднее, чем ничейный результат в споре, и значительно ниже «братских» расценок по неписанным правилам «пополамить» любую возвращенную сумму.
Двумя наиболее принятыми моделями оплаты услуг в этой области служат правила почасовой оплаты (Hourly flat fee) и процента от результата (Contingency fee).
Не стоит считать первый способ невыгодным для клиента. Обычно к нему прибегают, когда надо грамотно провести заранее определенные процедурные действия (составить документы, подать иск/петицию, осуществить представительские услуги и т. п.). Иными словами, почасовка удобней тогда, когда вы достаточно уверены в вашей правоте и плане действий, а суммарные затраты будут ниже, чем при оплате некого процента от выигрыша.
Второй вариант — Contingency. К нему прибегают в тех случаях, когда еще нет четкого плана предстоящих военных действий, невозможно определить объем ожидаемых работ со стороны адвокатов и нет полной уверенности в результатах. Этот способ практически всегда идет в пакете с разовой (или отдельными траншами) не возвращаемой оплатой (так называемый retainer), который не зависит от конечного результата. В силу потенциально большей заинтересованности адвокатов в конечном вознаграждении, сумма ритэйнера имеет зафиксированный обеими сторонами предел и, как правило, в несколько раз меньше ожидаемого contingency fee. Другим обязательным элементом второй модели является регулярная оплата текущих расходов (телефонные и факс коммуникации, услуги переводчиков и нотариусов, стоимость закупки специфической информации), которая, как правило, весьма незначительна по сравнению с процентовкой и ритэйнером.
Данные модели — лишь базисные элементы схемы, которая определяется и одобряется обеими сторонами. В любом случае, условия каждого отдельного дела всегда рассматриваются и утверждаются индивидуально.
Если вас заинтересовал наш материал в чисто практическом смысле, добро пожаловать к сотрудничеству. А лучше — не попадайте в такие ситуации.
Желаем удачи.
Kenneth White, Станислав Графский
Адвокаты
White & Associates